ехал во Францию и супруги стали 
жить раздельно. При отсутствии у супругов на момент предъявления иска совместного 
места жительства применению подлежит в соответствии с п.1 ст.161 СК российское 
законодательство.
     2. При отсылке коллизионных норм п.1 ст.161 СК к российскому законодательству 
применению подлежат нормы гл.6 СК о личных правах и обязанностях супругов 
(см. гл.6 СК и комментарий к ней), гл.7 СК о законном режиме имущества супругов 
(см. гл.7 СК и комментарий к ней). Применению подлежат и нормы гл.8 СК о договорном 
режиме имущества супругов (см. гл.8 СК и комментарий к ней), если супруги 
в рамках, установленных п.2 ст.161 СК, не избрали при заключении брачного 
договора или соглашения об уплате алиментов друг другу иностранное законодательство.
     3. Пункт 2 ст.161 СК допускает избрание законодательства, подлежащего 
применению к брачному договору или соглашению супругов об уплате алиментов 
друг другу, самими супругами. Это значит, что, например, при составлении брачного 
договора (см. ст.40-44 СК и комментарий к ним) или соглашения об уплате алиментов 
(см. ст.89 и 90 СК и комментарий к ним) супруги могут договориться о том, 
что их права и обязанности по указанным договору или соглашению будут определяться 
не тем законодательством, на которое указывают коллизионные нормы п.1 ст.161 
СК, а каким-либо иным. Например, если брачный договор заключают супруги, один 
из которых живет в России, а другой - в Германии, а ранее они жили совместно 
в России, то согласно п.1 ст.161 СК их права и обязанности по брачному договору 
должны были бы подчиняться российскому законодательству как законодательству 
страны последнего совместного места жительства супругов. Но при соответствующей 
договоренности супругов их права и обязанности по брачному договору будут 
подчиняться германскому праву или праву какого-либо другого избранного ими 
иностранного государства. Коллизионная норма п.1 ст.161 СК в этом случае не 
будет применяться.
     Следует иметь в виду, что право избрания законодательства принадлежит 
согласно п.2 ст.161 СК не всем супружеским парам, а лишь тем, которые не имеют 
общего гражданства или совместного места жительства. Брачные договоры и соглашения 
об уплате алиментов супругов, имеющих общее гражданство или совместное место 
жительства, определяются в соответствии с общими правилами п.1 ст.161 СК; 
при отсылке этих правил к российскому законодательству подлежат применению 
нормы главы 8 СК, ст.89 и 90, а также гл.16 СК (см. гл.8, ст.89 и 90, гл.16 
СК и комментарий к ним).
     Из п.2 ст.161 СК следует, что выбор супругами законодательства не ограничен 
законодательством какой-то определенной страны. Это может быть законодательство 
России, законодательство страны гражданства одного из супругов, страны места 
его жительства, страны, где находится недвижимое имущество супругов, и т.д. 
В связи с этим нельзя полностью исключить случаи избрания супругами под давлением 
одного из них законодательства государства, где недостаточно обеспечено равенство 
мужчины и женщины в имущественных отношениях. Если будет установлено, что 
применение норм избранного иностранного семейного права противоречит основам 
правопорядка России, возможно ограничение его применения (см. ст.167 СК и 
комментарий к ней).
     Избрание на основании п.2 ст.161 СК подлежащего применению законодательства 
является правом, но не обязанностью супругов, не имеющих общего гражданства 
или совместного места жительства. Если такие супруги не воспользовались правом 
выбора законодательства, к их брачному договору или соглашению об уплате алиментов 
применяются положения п.1 ст.161 СК.
     Выбор законодательства может быть осуществлен в соответствии с п.2 ст.161 
СК при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов.
     Подчеркнем, что ст.161 СК допускает избрание права сторонами только в 
отношении указанных в ней имущественных отношений. Выбор права в отношении 
личных неимущественных прав и обязанностей супругов законом не предусмотрен. 
Не предусмотрена, в частности, возможность выбора по соглашению супругов законодательства, 
регулирующего избрание супругами места жительства, фамилии, воспитание детей 
и т.п. (см. гл.6 СК и комментарий к ней).
     Статья 161 СК не говорит о форме избрания сторонами законодательства, 
подлежащего применению к брачному договору или соглашению об уплате алиментов. 
Следовательно, применяются соответствующие коллизионные правила о форме сделки, 
содержащиеся в п.1 ст.165 Основ ГЗ (см. ст.4 СК и комментарий к ней). Заключаемые 
в России соглашения супругов об избрании законодательства могут быть включены 
в сам текст брачного договора (соглашения об уплате алиментов), но могут быть 
оформлены и отдельным документом. Соглашение, как и сам брачный договор (соглашение 
об уплате алиментов), излагается в письменной форме и требует нотариального 
удостоверения (см. ст.41 и 100 СК и комментарий к ним). В нем должна быть 
ясно выражена воля сторон.
     Если выбор супругами законодательства осуществляется за пределами России, 
достаточно того, что этот выбор оформлен согласно требованиям соответствующего 
иностранного государства. Однако выбор российского законодательства не может 
быть признан недействительным вследствие несоблюдения формы, если соблюдены 
требования российского законодательства.
     К форме соглашений супругов о подчинении брачного договора или соглашения 
об уплате алиментов законодательству того или иного государства следует, очевидно, 
применять и коллизионную норму ст.165 Основ ГЗ о том, что форма сделок по 
поводу строений и другого недвижимого имущества, находящегося в России, подчиняется 
российскому праву.
     4. Коллизионные нормы о личных и имущественных отношениях супругов, содержащиеся 
в праве иностранных государств, сложны и весьма разнообразны. Во многих странах 
эти отношения определяются по законодательству государства, гражданами которого 
являются оба супруга (Польша, Португалия, Чехия и т.д.). При разном гражданстве 
супругов в ряде стран применяется в вопросах их личных отношений отсылка к 
законодательству последнего общего гражданства, а при его отсутствии - к национальному 
праву мужа (ст.14 греческого ГК, ст.18 итальянского ГК и др.), либо к праву 
обычного местопребывания супругов, а при его отсутствии - к национальному 
праву мужа (ст.52 II португальского ГК), либо, наконец - прямо к национальному 
закону мужа (§21 II таиландского закона). К имущественным отношениям супругов 
во многих странах применяются другие отсылки, чем те, которые применяются 
к личным отношениям, причем часто предписывается применение законодательства, 
действовавшего в момент заключения брака (так по греческому ГК, итальянскому 
ГК, португальскому ГК и т.д.). Это правило допускает, однако, исключения: 
режим супружеского имущества обычно может быть изменен брачным договором. 
Из общего принципа единства супружеского имущества в ряде законодательств 
делается исключение и для недвижимого имущества, которое, как правило, подчиняется 
праву места его нахождения. В Польше, Чехии и ряде других стран действует, 
как правило, общая коллизионная норма для личных и имущественных отношений 
супругов. В то же время допускается в сфере имущественных прав выбор законодательства 
супругами. В Польше вопрос о допустимости такого выбора, его изменении и отмене 
решается по национальному закону супругов.
     В некоторых странах значение договорного урегулирования имущественных 
отношений супругов особенно велико. Так, согласно ст.52 швейцарского закона 
о международном частном праве 1987 г. режим имущественных отношений супругов 
определяется по общему правилу правом, избранным супругами. Если супруги не 
избрали права, режим их имущественных отношений определяется правом государства, 
в котором супруги имеют совместное место жительства, а если они имеют место 
жительства в разных государствах - правом государства, где они имели последнее 
совместное место жительства; если супруги никогда не имели совместного места 
жительства, применяется право их общего гражданства, а при отсутствии и такового 
- швейцарское право (ст.54 упомянутого закона).
     Поскольку ст.161 СК не содержит правила о признании в России решений, 
вынесенных по личным и имущественным отношениям супругов учреждениями иностранных 
государств, вопрос об их признании должен решаться на общих основаниях, предусмотренных 
ГПК и другими актами процессуального законодательства, а также международными 
договорами России.
     5. Коллизионные вопросы личных и имущественных отношений супругов отражены 
в ряде договоров России (ранее - СССР) о правовой помощи, а также в Конвенции 
стран СНГ от 22 января 1993 г. Так, по ст.29 договора с Польшей о правовой 
помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам личные 
и имущественные правоотношения супругов определяются законодательством Договаривающейся 
стороны, на территории которой супруги имеют совместное место жительства. 
Если супруги проживают в разных странах, то при наличии у них общего гражданства 
применяется законодательство страны их гражданства, а при разном гражданстве 
- законодательство страны, где они имели свое последнее совместное место жительства. 
Близки к приведенному правилу и нормы других договоров о правовой помощи, 
а также ст.27 Конвенции стран СНГ от 22 января 1993 г. Последняя содержит 
аналогичные польскому договору положения с добавлением на тот случай, когда 
супруги, имеющие разное гражданство, не имели совместного места жительства 
на территории стран-участниц Конвенции. В этом случае согласно ст.27 применяется 
законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело. Кроме 
того, в данной статье установлено, что отношения супругов, касающиеся их недвижимого 
имущества, определяются по законодательству государства, на территории которого 
оно находится.
     К личным и имущественным отношениям супругов при расхождении в регулировании 
правилами международного договора и ст.161 СК применяются правила международного 
договора (см. ст.6 СК и комментарий к ней). Например, если супруги - польские 
граждане проживают один в России, а другая - в Польше, а ранее совместно жили 
в России и имеют здесь денежные вклады, то при рассмотрении иска о разделе 
имущества супругов российский суд должен применить не российское законодательство, 
как это вытекает из п.1 ст.161 СК, а польское законодательство - в соответствии 
с приведенной выше ст.29 договора с Польшей.
     Возникает вопрос о возможности избрания супругами законодательства, подлежащего 
применению к брачному договору или соглашению об уплате алиментов (п.2 ст.161 
СК), иного, чем то законодательство, к которому отсылает норма международного 
договора. Например, если договор о правовой помощи предписывает применение 
к имущественным отношениям супругов, один из которых проживает в России, а 
другой - в Польше, российского законодательства как законодательства страны 
их последнего совместного места жительства, возможно ли применение польского 
законодательства, если супруги договорились о подчинении именно этому законодательству 
своих прав и обязанностей по уплате алиментов друг другу?
     По-видимому, поскольку правило договора сформулировано вполне определенно 
и не допускает изъятий на основании соглашения сторон, применению в рассматриваемом 
случае подлежит российское законодательство, как это вытекает из договора.
     6. Хотя договоры России о правовой помощи и Конвенция стран СНГ от 22 
января 1993 г. не содержат специальной нормы о признании и исполнении иностранных 
решений, вынесенных по правоотношениям супругов, такие решения могут быть 
признаны и исполнены, т.к. подпадают под действие общих правил договоров о 
признании и исполнении решений (ст.51-55 Конвенции и соответствующие статьи 
договоров). При этом должны быть соблюдены предусмотренные Конвенцией (договорами) 
условия признания и исполнения. Например, при исполнении в России решения 
украинского суда о разделе имущества супругов должно быть согласно ст.52 названной 
Конвенции установлено, что отсутствуют следующие основания для отказа в признании 
и исполнении: а) в соответствии с законодательством государства, на территории 
которого вынесено решение (т.е. Украины), оно не вступило в законную силу 
или не подлежит исполнению, за исключением случаев, когда решение подлежит 
исполнению до вступления в законную силу; б) ответчик не принял участия в 
процессе вследствие того, что ему или его уполномоченному не был своевременно 
и надлежаще вручен вызов в суд; в) по делу между теми же сторонами, о том 
же предмете и по тому же основанию на территории государства, где должно быть 
признано и исполнено решение (т.е. России), было уже ранее вынесено вступившее 
в законную силу решение или имеется признанное решение суда третьего государства 
(например, Белоруссии), либо если учреждением этого (т.е. российского) государства 
было ранее возбуждено производство по данному делу; г) согласно положениям 
данной Конвенции, а в случаях, не предусмотренных ею, согласно законодательству 
государства, на территории которого решение должно быть признано и исполнено, 
дело относится к исключительной компетенции ее учреждения (если, например, 
украинским судом вынесено решение о недвижимом имуществе, находящемся в России); 
д) отсутствует документ, подтверждающий соглашение сторон по делу договорной 
подсудности; е) истек срок давности принудительного исполнения, предусмотренный 
законодательством государства, суд которого исполняет решение.

Комментарий к статье 162 кодекса

     1. Статья 162 решает коллизионные вопросы установления и оспаривания 
отцовства (материнства). В отличие от правила ст.164 КоБС, по которой установление 
отцовства в РСФСР независимо от гражданства родителей и ребенка и места их 
жительства производилось по российскому законодательству, п.1 ст.162 СК подчиняет 
установление и оспаривание отцовства (материнства) законодательству государства, 
гражданином которого является ребенок по рождению. Поскольку на территории 
России речь чаще всего идет об установлении отцовства (материнства) в отношении 
детей, являющихся российскими гражданами, в подавляющем большинстве случаев 
будет практически, как и прежде, применяться российское право, а именно гл.10 
СК, регулирующая установление происхождения детей (см. ст.47-53 СК и комментарий 
к ним). Однако отцовство (материнство) в отношении детей, являющихся иностранными 
гражданами, согласно п.1 ст.162 СК должно теперь устанавливаться в соответствии 
с законодательством государства их гражданства. Дети, таким образом, получают 
защиту по нормам законодательства страны своего гражданства.
     2. Пункт 1 ст.162 СК указывает на гражданство детей по рождению. Поэтому 
приобретение ребенком впоследствии (к моменту установления отцовства) гражданства 
другого государства не влияет на подлежащее применению законодательство - 
им и в этом случае остается законодательство государства, гражданином которого 
ребенок был по рождению.
     Согласно ст.14 Закона о гражданстве ребенок, родители которого на момент 
его рождения состоят в гражданстве России, является российским гражданином 
независимо от места рождения. Гражданство родителей, таким образом, автоматически 
распространяется на родившегося ребенка и является его гражданством по рождению. 
Для детей, лишь один из родителей которых является российским гражданином, 
действуют следующие правила ст.15 названного Закона: 1) если второй родитель 
- лицо без гражданства, ребенок является российским гражданином независимо 
от места рождения; 2) если второй родитель - гражданин иностранного государства, 
вопрос о гражданстве ребенка независимо от места его рождения определяется 
письменным соглашением родителей; при отсутствии такого соглашения ребенок 
приобретает российское гражданство, если он родился на территории России либо 
иначе стал бы лицом без гражданства. Находящийся на территории России ребенок, 
родители которого неизвестны, регистрируется в органах загса как российский 
гражданин (ст.16 названного закона), т.к. презюмируется, что его родители 
- граждане России. Российское гражданство согласно ст.17 Закона получают и 
родившиеся на территории России дети граждан других государств (бывших союзных 
республик, входивших в состав СССР по состоянию на 1 сентября 1991 г., или 
других иностранных государств), если эти государства не предоставляют ребенку 
своего гражданства. Гражданами России являются также родившиеся на ее территории 
дети, родители которых являются лицами без гражданства. Следует также иметь 
в виду норму ст.13 упомянутого Закона, согласно которой лица, родившиеся 30 
декабря 1922 г. и позднее и утратившие гражданство бывшего СССР, считаются 
состоявшими в гражданстве РСФСР по рождению, если родились на территории РСФСР 
или если хотя бы один из родителей на момент рождения ребенка был гражданином 
СССР и постоянно проживал на территории РСФСР. Под территорией РСФСР в данном 
случае понимается территория РСФСР по состоянию на дату их рождения.
     3. Коллизионные вопросы установления отцовства (материнства) получили 
разрешение в ряде международных договоров России о правовой помощи. В большинстве 
случаев предписывается, как и в п.1 ст.162 СК, применение законодательства 
государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Так решен 
вопрос в ст.25 договора с Кубой, в ст.27 аналогичного договора с Монголией 
и в большинстве других договоров о правовой помощи, содержащих коллизионные 
нормы семейного права, а также в ст.31 Конвенции стран СНГ от 22 января 1993 
г. Однако некоторые договоры о правовой помощи, например, договор с Румынией 
1958 г., в отличие от п.1 ст.162 СК предписывают применение законодательства 
того из договаривающихся государств, гражданином которого является ребенок 
(ст.27 договора с Румынией). С учетом нормы ст.6 СК (см. комментарий к ней) 
в отношении ребенка, являющегося по рождению российским гражданином, но к 
моменту рассмотрения заявления об установлении отцовства ставшего румынским 
гражданином, следует применять не российское, а румынское законодательство.
     4. Порядок установления или оспаривание отцовства (материнства) на территории 
России определяется согласно п.2 ст.162 российским законодательством: применению 
подлежат правила главы 10 СК, определяющие процедуру установления или оспаривания 
отцовства (материнства) - административную или судебную. Это относится и к 
тем случаям, когда в силу пункта 1 ст.162 СК применению подлежит иностранное 
семейное законодательство. В случаях, когда российское законодательство допускает 
установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния, 
например, при установлении отцовства лица, не состоящего в браке с матерью 
ребенка, путем подачи отцом и матерью совместного заявления в загс (см. п.4 
ст.48 СК и комментарий к нему), проживающие за пределами территории России 
родители ребенка вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства 
в дипломатические представительства или консульские учреждения Российской 
Федерации. Однако установление отцовства в указанном порядке допускается законом 
лишь тогда, когда хотя бы один из супругов является российским гражданином.
     5. Поскольку ст.162 СК не содержит прямых указаний на признание решений 
об установлении отцовства (материнства), принятых иностранными учреждениями, 
признание таких решений осуществляется на общих основаниях, предусмотренных 
ГПК и другими актами процессуального законодательства, а также международными 
договорами России. Например, согласно п.1 ст.46 договора о правовой помощи 
с Венгрией вступившие в законную силу решения судов и органов по опеке и попечительству 
одной Договаривающейся стороны по делам неимущественного харак